Срочный трудовой договор: инструкция по применению

У работодателей часто возникают ситуации, когда приходится нанимать работников для выполнения конкретной задачи. Обычно в этих случаях директор хочет нанять людей «на время», то есть заключить с ними срочный трудовой договор. Но всегда ли можно заключать срочные трудовые договоры? Как это сделать правильно?

Заключить с работником «временный» (или, выражаясь юридическим языком, срочный) трудовой договор, руководствуясь только желанием работодателя, нельзя. Перечень случаев, в которых законодатель позволяет оформить срочный трудовой договор, приведен в статье 59 Трудового кодекса РФ. Данный перечень является исчерпывающим.

Таким образом, оформить временные трудовые отношения с работником можно только в тех случаях, когда это прямо разрешено нормами статьи 59 ТК РФ. Справедливости ради отметим, что перечень ситуаций, которые приведены в данной статье, достаточно длинный. Более того, некоторые позиции перечня носят открытый характер, что позволяет еще сильнее расширить сферу действия срочного трудового договора.

Сам перечень разделен на две части. В первую входят случаи, когда срочный трудовой договор можно заключить по инициативе работодателя. А во второй части перечня перечислены ситуации, когда для применения срочного трудового договора требуется соглашение сторон. Завершая описание общих правил, которые регулируют заключение срочных трудовых договоров, еще раз обратим ваше внимание на крайне важную норму.

Ниже мы подробнее остановимся на наиболее распространенных основаниях из первой части этого списка (то есть рассмотрим случаи, когда срочный трудовой договор можно заключить по инициативе работодателя).

Нередко перед работодателем стоит выбор: оформить трудовой договор на неопределенный срок или заключить с работником срочный трудовой договор? Некоторые субъекты малого предпринимательства прибегают ко второму варианту в целях экономии: оформляют срочный трудовой договор на три месяца, и, если работник хорошо себя проявляет, заключают дополнительное соглашение и признают трудовой договор оформленным на неопределенный срок.

Для оформления срочного трудового договора должна быть причина (обстоятельство), которая определяется исходя из норм Трудового кодекса или федерального закона. Поэтому важно не просто прописать причину (обстоятельство) для заключения срочного трудового договора, но и указать конкретную статью кодекса или федерального закона.

В первую очередь нужно ориентироваться на положение ст. 59 ТК РФ. В ч. 2 ст. 59 ТК РФ названы условия, когда трудовой договор может быть срочным по соглашению сторон. Например, если работодатель — субъект малого предпринимательства, с числом работников до 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания — 20 человек);

если договор заключается с пенсионерами по возрасту, с творческими работниками СМИ, организаций кинематографии, театров и т.д. Таким образом, работодатель может оформлять как трудовой договор на неопределенный срок, так и срочный трудовой договор, если в момент приема на работу работник согласился подписать такой трудовой договор.

В ст. 57 ТК РФ уточняется, что при заключении срочного трудового договора обязательно включается срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие тому основанием. Например, основанием может быть работа на время исполнения обязанностей отсутствующего работника (ч. 1 ст. 59 ТК РФ). Чтобы его правильно прописать, нужно указать срок. Но прописать срок датами в этой ситуации нельзя.

Допустим, сотрудница ушла в отпуск по уходу за ребенком на все три года. Приняв на ее рабочее место другого специалиста, вы не можете прописать в его трудовом договоре срок датами «с… по…». Вы прописываете срок наступлением события. Так, вы можете указать, что «работник принят с {amp}lt;дата{amp}gt; и до выхода отсутствующего работника» или «трудовой договор прекращает действие с выходом отсутствующего работника».

Почему в данном случае срок прописывается наступлением события, а не конкретной датой? Потому что сотрудница, которая ушла в отпуск по уходу за ребенком, может без предупреждения выйти на работу в любой удобный для нее день. И тогда возникнет ситуация, при которой на одной ставке окажется два работника.

При использовании основания «на время исполнения обязанностей отсутствующего работника» очень важно помнить о том, что ни при каких условиях не нужно уточнять причины отсутствия отсутствующего работника. Закон этого не требует. Трудовой кодекс требует лишь указания срока и причины (обстоятельства), послужившей основанием. А основанием в данном случае будет не отпуск по беременности и родам, а отсутствие работника.

Пример формулировки: «Трудовой договор заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего работника — маркетолога Ивановой И.И., за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, сохраняется место работы. Трудовой договор прекращается с выходом на работу маркетолога Ивановой И.И.»

При оформлении срочного трудового договора с пенсионером по возрасту (основание прописано в ч. 2 ст. 59 ТК РФ) работодатели часто допускают нарушение — не указывают причину (обстоятельство). Если человек пенсионер, это еще не значит, что его сразу нужно переводить на срочный трудовой договор.

Другое дело, если при найме на работу пенсионер по возрасту соглашается оформить срочный трудовой договор. В этом случае в договоре прописывается причина и указывается статья Трудового кодекса: «трудовой договор заключен с поступающим на работу пенсионером по возрасту (абз. 2 ч. 2 ст. 59 ТК РФ)».

Предлагаем ознакомиться  Приложение к договору аренды жилого помещения

Различие второе: налоги и взносы

Рассмотрим основные различия гражданско-правового и трудового договоров на примере договора подряда. Сразу оговоримся, что мы не будем останавливаться на таких обязательных для трудового договора условиях, как место и дата его заключения, сведения о документах, удостоверяющих личность работника, ИНН работодателяст. 57 ТК РФ. Ведь все эти данные обычно указываются и в гражданско-правовых договорах.

Договор подряда

Трудовой договор

Общество с ограниченной ответственностью «Строй-Ка» в лице генерального директора Прорабова И.К., действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Заказчик», с одной стороны и гражданин РФ Краскин М.О., именуемый в дальнейшем «Подрядчик», с другой стороны заключили настоящий договор о следующем.

Общество с ограниченной ответственностью «Строй-Ка» в лице генерального директора Прорабова И.К., действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны и гражданин РФ Краскин М.О., именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны заключили настоящий договор о следующем.

Наименование договора и наименования сторон не являются решающими факторами при его квалификации, но пренебрегать ими не стоит.

Подрядчик обязуется выполнить по заданию Заказчика малярно-штукатурные работы (штукатурка, шпатлевка, грунтовка и покраска внутренних стен) на объекте Заказчика, расположенном по адресу: г. Москва, Нагорный проезд, дом 3, третий этаж, а Заказчик обязуется принять результат этих работ и оплатить их.

Работник принимается на работу в должности маляра-штукатура.
Работа по настоящему договору является для Работника основной. Место работы — город Москва.
Конкретный перечень трудовых обязанностей Работника определяется должностной инструкцией маляра-штукатура, утвержденной Работодателем. Работник непосредственно подчиняется заместителю генерального директора по административно-хозяйственной части.

Предмет договора подряда — выполнение определенной работып. 1 ст. 702 ГК РФ. Подрядчик может привлечь для этого третьих лиц (субподрядчиков), если иное не установлено договоромп. 1 ст. 706 ГК РФ. В то время как предмет трудового договора — личная работа гражданина по определенной должности, профессии или специальностистатьи 15, 57 ТК РФ. Вместо указания конкретных обязанностей работников в трудовых договорах обычно ссылаются на должностные инструкции. В договоре подряда этого быть не может, так как на подрядчика не распространяется действие локальных нормативных актов заказчика и он не подчиняется должностным лицам заказчикач. 8 ст. 11 ТК РФ. Вместе с тем заказчик в любое время может проверить выполнение работы подрядчиком, но не может давать ему какие-либо обязательные указанияп. 1 ст. 715 ГК РФ.

Инструменты и материалы для выполнения работ по настоящему договору предоставляет Заказчик согласно графику (приложение № 1 к договору).

Если такого условия в договоре подряда нет, то работа должна выполняться из материалов и инструментами подрядчикап. 1 ст. 704 ГК РФ. В трудовых отношениях это невозможно, поскольку работодатель всегда обязан обеспечивать работника всем необходимым для работыстатьи 22, 56 ТК РФ.

Работы по договору должны быть начаты 1 ноября 2011 г. и окончены не позднее 23 декабря 2011 г. Если Заказчик нарушил сроки предоставления инструментов и материалов, установленные в графике (приложение № 1 к настоящему договору), срок выполнения работ продлевается на количество дней задержки.

Настоящий договор заключен на срок до 31 декабря 2012 г. для проведения ремонта в офисе Работодателя. Дата начала работы — 1 ноября 2011 г.

В договоре подряда всегда должен указываться срок начала и окончания работп. 1 ст. 708 ГК РФ. Иначе он будет считаться незаключенным, а значит, работы по нему могут быть не выполнены без каких-либо рисков для подрядчика, так как его обязательство по выполнению работ не возниклост. 307, п. 1 ст. 432 ГК РФ. Без указания этих сроков могут заключаться договоры оказания услуг, но и в них сроки лучше указывать.
Заключить срочный трудовой договор можно лишь по основаниям, предусмотренным ТК РФ (в данном случае для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя)ст. 59 ТК РФ. Если таких оснований нет или в договоре не указан срок его действия, трудовой договор — бессрочныйст. 58 ТК РФ.

Цена работ по настоящему договору составляет 100 000 (сто тысяч) рублей и оплачивается Заказчиком путем перечисления на банковский счет Подрядчика, указанный в настоящем договоре:
— 30 000 (тридцати тысяч) рублей (аванс) в течение 5 рабочих дней со дня подписания настоящего договора. При нарушении этого срока срок выполнения работ продлевается на количество дней задержки;
— 70 000 (семидесяти тысяч) рублей (окончательный расчет) в течение 3 рабочих дней со дня приемки работ.

Заработная плата Работника исчисляется исходя из должностного оклада, составляющего 40 000 (сорок тысяч) рублей в месяц. Работодатель выплачивает Работнику заработную плату путем безналичного перечисления денег на банковский счет работника, указанный в настоящем договоре. Заработная плата выплачивается двумя равными частями:
— первая — не позднее 20-го числа расчетного месяца;
— вторая — не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным.

Цена работ по договору подряда может быть и приблизительнойп. 4 ст. 709 ГК РФ. Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата или оплата отдельных этапов работ, то работа оплачивается только после приемки заказчиком ее результатовст. 711 ГК РФ. Заработная плата всегда устанавливается трудовым договором в твердом размерестатьи 129, 135 ТК РФ и выплачивается не реже чем каждые полмесяцастатьи 129, 135, 136 ТК РФ. Зарплата работника, отработавшего месячную норму рабочего времени, не может быть меньше МРОТст. 133 ТК РФ.

Практика, сформировавшаяся в ФАС Московского округа, исходит из того, что ежемесячная оплата работ (услуг) по гражданско-правовому договору с выплатой аванса не свидетельствует о том, что этот договор трудовойПостановления ФАС МО от 20.10.2008 № КА-А40/9671-08; Девятого ААС от 12.05.2011 № 09АП-9801/2011-АК. Вместе с тем если договором установлен такой порядок оплаты работ (услуг), лучше, чтобы сроки оплаты по нему не совпадали со сроками выплаты зарплаты в организацииРешение Арбитражного суда г. Москвы от 21.09.2011 № А40-31443/11-20-134.

Работнику устанавливается семичасовой рабочий день с 9.00 до 17.00 и шестидневная рабочая неделя с одним выходным днем: воскресенье. Рабочее время в субботу с 9.00 до 15.00.

Подрядчик не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка заказчика и самостоятельно определяет, когда именно он будет выполнять работу. Подрядчику не доплачивают за сверхурочную работу и работу в выходные и праздничные дни. В то же время доступ подрядчика на территорию заказчика может быть ограничен режимом рабочего времени заказчика, что не является основанием для переквалификации договора подряда в трудовойПостановление Девятого ААС от 15.04.2010 № 09АП-5862/2010-АК.

При нарушении по вине Подрядчика срока выполнения работ Подрядчик уплачивает Заказчику неустойку в размере 1% от цены договора за каждый день просрочки.

Трудовым договором не может быть предусмотрена материальная ответственность работника за ненадлежащее выполнение обязанностей, в том числе в виде неустойки (штрафа или пени). Работник несет материальную ответственность только за прямой действительный ущерб, причиненный работодателюст. 238 ТК РФ. В общем случае его материальная ответственность ограничена размером его среднего месячного заработкаст. 241 ТК РФ. При причинении ущерба имуществу заказчика подрядчик должен возместить убытки в полном объемеп. 2 ст. 15 ГК РФ. Поэтому с подрядчиком, независимо от вида поручаемой ему работы, договор о полной материальной ответственности заключать не нужност. 244 ТК РФ.

Приемка выполненных работ производится по акту. Подрядчик составляет и передает акт Заказчику в течение 2 рабочих дней со дня окончания работ. В течение 2 рабочих дней со дня получения акта Заказчик обязан либо принять работы и передать Подрядчику подписанный акт, либо передать Подрядчику мотивированный отказ от приемки работ. Если в указанный срок Заказчик не передал Подрядчику подписанный акт или мотивированный отказ от приемки работ, работы считаются выполненными в полном объеме и принятыми.

Из документа, подтверждающего приемку результата работы, должно быть видно, какие именно работы выполнены и сданыст. 720 ГК РФ, так как именно этот документ является основанием для оплаты работ. Ведь заказчик платит подрядчику за результат работы, а не за сам процесс ее выполнения.
Поэтому заказчик, в отличие от работодателя, не ведет учет времени, потраченного подрядчиком на выполнение работ. А вот приемка работы, выполненной работником, не обязательна.

Работник подлежит обязательному социальному страхованию в соответствии с законодательством РФ. Работнику предоставляются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством.

Отсутствие такого условия в договоре подряда не освобождает заказчика от начисления взносов в ПФР и фонды ОМС на сумму вознаграждения подрядчика. Однако подрядчику не полагаются социальные пособия (пособие по временной нетрудоспособности, по уходу за ребенком и т. д.) и не предоставляются гарантии, установленные трудовым законодательством (оплата отпусков, суточных и т. д.).

Предлагаем ознакомиться  Договор с несовершеннолетним актером

Как видите, несмотря на то что одни и те же работы (услуги) могут выполняться (оказываться) как по трудовому, так и по гражданско-правовому договору, грань между этими договорами есть и провести ее несложно. Заметьте, правомерность переквалификации гражданско-правового договора в трудовой подтверждается судами, только когда о наличии трудовых отношений свидетельствует совокупность условий договораПостановления ФАС ВВО от 25.05.

Как прописать что договор не является трудовым

2011 № А17-2880/2010, от 25.05.2009 № А29-7237/2008; ФАС МО от 04.09.2008 № КА-А40/8116-08; ФАС СЗО от 09.11.2010 № А66-2676/2010; ФАС ВСО от 24.11.2010 № А33-15600/2009, от 14.08.2008 № А33-368/08-Ф02-3902/08; ФАС ДВО от 14.07.2010 № Ф03-4384/2010; Семнадцатого ААС от 05.07.2007 № 17АП-4114/07-АК, в том числе:

  • оплата производится независимо от объема выполненной работы ежемесячно;
  • подрядчик (исполнитель) подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка;
  • подрядчику (исполнителю) доплачивают за сверхурочную работу, работу в ночное время и в выходные и праздничные дни, предоставляют отпуска, оплачивают больничные листы;
  • цена работ установлена исходя из тарифной ставки для соответствующей специальности;
  • заказчик ведет учет рабочего времени подрядчика (исполнителя), оформляет на него кадровые документы;
  • с подрядчиком (исполнителем) заключен договор о полной материальной ответственности;
  • работы (услуги), выполняемые (оказываемые) подрядчиком (исполнителем), — часть регулярной производственной деятельности заказчика, поэтому договоры постоянно перезаключаются.

Заведомо временное расширение производства

Пожалуй, на практике самым распространенной ситуацией, в которой можно заключить трудовой договор на определенный срок, является прием на работу для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника. В таком случае место работы сохраняется за «основным» сотрудником. Но пока он не выполняет свою работу, на его место можно временно принять другого человека (ч. 1 ст. 59 ТК РФ, письмо Роструда от 03.11.10 № 3266-6-1).

Трудовой кодекс не конкретизирует причины, по которым «основной» сотрудник может отсутствовать на рабочем месте. Поэтому причины могут быть абсолютно любые. Например, временная нетрудоспособность, отпуск (не только по уходу за ребенком, но и ежегодный оплачиваемый, либо отпуск без сохранения оплаты), временный перевод по медицинскому заключению на другую работу, исполнение работником государственных или общественных обязанностей, прохождение медосмотра или повышение квалификации с отрывом от работы.

Более того, принять «временного заместителя» можно даже в том случае, если причина отсутствия «основного» работника не установлена. Ведь в такой ситуации у работодателя нет оснований для увольнения «основного» работника за прогул, поскольку причина отсутствия его на работе может оказаться уважительной (подробнее см. статью «Что делать, если работник пропал»).

Предлагаем ознакомиться  Дополнительная заработная плата: формула расчета и примеры из практики

Согласно статье 59 ТК РФ, срочный трудовой договор заключается на время исполнения обязанностей отсутствующего работника. Иными словами, «временный» работник будет выполнять трудовые функции по конкретной должности или по конкретной работе. При этом по общему правилу срочный трудовой договор можно заключить на период не более пяти лет. Это прямо установлено в пункте 2 части 1 статьи 58 ТК РФ.

Отметим еще один важный момент: нельзя составить срочный трудовой договор, по которому «временный» работник будет замещать поочередно нескольких отсутствующих «основных» сотрудников (например, на время их отпусков). Это связано с тем, что статья 59 ТК РФ предусматривает оформление срочного трудового договора на время исполнение обязанностей отсутствующего работника, то есть речь идет о конкретном работнике и о выполнении его трудовых функций.

дгпх

«В соответствии с ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ настоящий трудовой договор является срочным и заключен на время исполнения обязанностей бухгалтера Никоновой Ольги Борисовны в связи с нахождением ее в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет».

«В соответствии с ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ настоящий трудовой договор является срочным и заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего бухгалтера Никоновой Ольги Борисовны».

Эти же формулировки нужно повторить в строке «Условия приема на работу, характер работы» приказа о приеме на работу (форма № Т-1).

А в разделе (пункте) трудового договора, посвященном сроку его действия, указать: «до выхода на работу бухгалтера Никоновой Ольги Борисовны». Аналогичная запись делается и в графе «по» приказа о приеме на работу.

Следующая ситуация, с которой статья 59 ТК РФ связывает возможность заключения срочного трудового договора, — выполнение временных (на срок до двух месяцев) работ.

Временное расширение производства или объема оказываемых услуг названо законодателем в качестве основания для заключения срочного трудового договора в том же абзаце статьи 59 ТК РФ, что и выполнение работ, выходящих за рамки обычной деятельности компании. Однако для случая временного расширения производства (или объема оказываемых услуг) установлены дополнительные ограничения, что позволяет говорить о самостоятельности этого основания.

Выполнение определенной работы

На основании статьи 59 ТК РФ срочный трудовой договор можно заключать с лицами, которые принимаются для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой. Такой договор прекращается после завершения этой работы (п. 14 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.03.04 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).