Руководитель (исполнительный орган)

Согласно ст. 273 ТК РФ руководитель организации — физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

В силу Федеральных законов от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) и от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) руководство обществом осуществляет единоличный исполнительный орган — генеральный директор, директор, президент (или иной руководитель), который избирается общим собранием участников общества на срок, определенный его уставом, если последним решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertiseru

Единоличным исполнительным органом может быть как участник общества, так и наемный работник.

Руководитель без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки, выдает доверенности на право представительства от имени общества, издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения, налагает дисциплинарные взыскания, осуществляет иные полномочия.

Руководство текущей деятельностью общества наравне с единоличным исполнительным органом может также осуществлять коллегиальный исполнительный орган. Кроме этого, общество вправе передать осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа по договору управляющей организации или управляющему (индивидуальному предпринимателю).

А в случае проведения определенных процедур, применяемых в деле о банкротстве, руководство организацией осуществляется арбитражным управляющим.

Отметим, что руководитель и работодатель могут совпасть в одном лице, если работодатель является индивидуальным предпринимателем и лично руководит деятельностью предприятия или лицо осуществляет функции руководителя, являясь единственным участником общества.

Обратите внимание! Положения гл. 43 ТК РФ, устанавливающей особенности регулирования труда руководителя, распространяются на организации независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда руководитель организации — единственный участник и собственник ее имущества и когда управление организацией осуществляется управляющей организацией или управляющим.

Дисциплинарная ответственность

Руководитель, как и остальные сотрудники организации, может быть привлечен к дисциплинарной ответственности. Право работодателя привлекать работников к такой ответственности установлено ст. 22 ТК РФ. Основанием для привлечения руководителя к дисциплинарной ответственности может быть служебная (докладная) записка любого работника организации, представление должностного лица контролирующего органа либо решение учредителя.

Кроме этого, ст. 195 ТК РФ установлено право предъявления требования о привлечении руководителя к ответственности представительным органом работников. В этом случае работодатель обязан его рассмотреть, и если факт нарушения подтвердится, применить к руководителю организации дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения.

Основанием увольнения руководителя за дисциплинарный проступок могут стать нарушения, названные ст. 81 ТК РФ для всех работников и специально для руководителя:

  1. Неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.
  2. Однократное грубое нарушение трудовых обязанностей.
  3. Принятие руководителем необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации.
  4. Однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей. В качестве такого нарушения, в частности, расценивается неисполнение возложенных на руководителя трудовым договором обязанностей, которое могло повлечь причинение вреда здоровью работников либо причинение имущественного ущерба организации {amp}lt;1{amp}gt;.

Поскольку процедура привлечения руководителя к дисциплинарной ответственности ТК РФ не установлена, он привлекается к ней по общим основаниям в порядке ст. ст. 193 — 195. Но возникает вопрос: какие документы в этом случае оформляются и кто должен их подписывать?

Чтобы ответить на этот вопрос, обратимся к Закону об ООО. В силу его ст. 40 договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, может подписываться:

  • лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избран единоличный исполнительный орган общества;
  • участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества;
  • председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета), если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета.

А договор с единоличным исполнительным органом акционерного общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) (ст. 69 Закона об АО).

Таким образом, полномочия по подписанию документов, предусмотренных ст. 193 ТК РФ (требования о представлении объяснений, актов), а также приказов (распоряжений) работодателя и других документов, издаваемых в отношении руководителя (наравне с трудовым договором), можно делегировать одному из вышеперечисленных лиц либо другому лицу. Следует закрепить эти полномочия в уставе общества, должностной инструкции и/или трудовом договоре с данным лицом.

Предлагаем ознакомиться  Как забрать свидетельство о разводе

Итак, работодатель, получив заявление работника или представительного органа, должен в первую очередь зафиксировать факт и дату совершения проступка в протоколе общего собрания учредителей, подписанном всеми участниками, либо в акте, составленном уполномоченным учредителями лицом. Затем уполномоченное лицо направляет руководителю письменное требование с просьбой представить ему объяснения по факту нарушения.

В случае непредставления объяснений оформляется соответствующий акт. Если объяснение представлено, учредитель (учредители), учитывая тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен, принимает (принимают) решение о привлечении (непривлечении) руководителя к дисциплинарной ответственности.

Это решение лучше отразить документально, в протоколе, на основании которого уполномоченное лицо издаст и подпишет приказ о привлечении руководителя к дисциплинарной ответственности в виде замечания, выговора или увольнения по соответствующим основаниям, а затем ознакомит с ним руководителя под роспись (при его отказе ознакомиться составляет акт).

Материальная ответственность

Статьей 277 ТК РФ установлена полная материальная ответственность руководителя за прямой действительный ущерб, причиненный организации. Под таким ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если он несет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам (ст. 238 ТК РФ).

Ответственность руководителя организации

В случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями (ч. 2 ст. 277 ТК РФ). Так, в силу ст. 44 Закона об ООО и ст. 71 Закона об АО, если руководитель при осуществлении своих полномочий нарушил принцип добросовестности и разумности, он обязан возместить организации убытки.

Примечание. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (ст. 15 ГК РФ).

https://www.youtube.com/watch?v=upload

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу руководителем, имеет право обратиться в суд общество или его участник.

Расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, установленными гражданским законодательством. Так, согласно ст. 44 Закона об ООО при определении оснований и размера ответственности руководителя должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При взыскании убытков с руководителя не имеет значения, содержалось ли условие о возмещении ущерба в полном размере в трудовом договоре и был ли заключен с руководителем договор о полной материальной ответственности {amp}lt;2{amp}gt;. Но если трудовым договором, заключенным с заместителем руководителя (главным бухгалтером), не предусмотрено, что указанные лица в случае причинения ущерба несут материальную ответственность в полном размере, то при отсутствии иных оснований, дающих право на привлечение этих лиц к такой ответственности, они могут нести ответственность лишь в пределах своего среднего месячного заработка (п. 10 Постановления N 52).

Что касается размера ущерба (прямого действительного ущерба, убытков), данный вопрос решается на основании того федерального закона, согласно которому руководитель несет материальную ответственность (ТК РФ, ГК РФ или другого закона).

Обратите внимание! Перечень должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной материальной ответственности, утвержден Постановлением Минтруда России от 31.12.2002 N 85. В этом Перечне, например, есть руководители, осуществляющие депозитарную деятельность, операции по купле, продаже, разрешению на оплату и иным формам и видам оборота денежных знаков, ценных бумаг и др.

Кроме специальных норм, устанавливающих материальную ответственность руководителя, на него также распространяются нормы ТК РФ, регламентирующие ответственность работника, в том числе ст. 239 Кодекса. Согласно данной статье материальная ответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику.

Предлагаем ознакомиться  Принцип равенства наследников по закону означает что

Под непреодолимой силой понимаются такие стихийные бедствия, как наводнение, землетрясение.

К нормальному хозяйственному риску Постановлением N 52 отнесены действия работника, соответствующие современным знаниям и опыту, когда поставленная цель не могла быть достигнута иначе, работник надлежащим образом выполнил возложенные на него должностные обязанности, проявил определенную степень заботливости и осмотрительности, принял меры для предотвращения ущерба и объектом риска являлись материальные ценности, а не жизнь и здоровье людей.

Понятие крайней необходимости раскрывается в ст. 39 УК РФ: такой необходимостью считается устранение опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лица или иных лиц, охраняемых законом интересов общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и при этом не было допущено превышение пределов необходимой обороны.

Примечание. Превышением пределов необходимой обороны признаются умышленные действия, явно не соответствующие характеру и степени общественной опасности посягательства.

Статьей 240 ТК РФ предусмотрено право работодателя с учетом конкретных обстоятельств, при которых был причинен ущерб, полностью или частично отказаться от его взыскания с виновного работника, если только данное право не ограничено собственником имущества организации в случаях, предусмотренных федеральными законами, иными нормативно-правовыми актами РФ, законами и иными нормативно-правовыми актами субъектов РФ, нормативно-правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации.

Не будем останавливаться на материальной ответственности перед работником, предусмотренной гл. 43 ТК РФ (за ущерб, причиненный в результате незаконного лишения работника возможности трудиться его имуществу, за задержку выплаты заработка (ст. ст. 234 — 236 ТК РФ)), поскольку в данных случаях ответственность перед работником несет работодатель.

Гражданско-правовая ответственность

Итак, мы частично рассмотрели гражданско-правовую ответственность в предыдущем разделе — руководитель несет материальную ответственность, возмещая убытки в случае нарушения им принципов добросовестности и разумности. Нарушение этого принципа предполагает, что руководитель не был лояльным по отношению к компании и между ними имел место конфликт интересов или он не проявил в должной мере заботливости и осмотрительности при ведении дел организации.

Гражданская ответственность также может наступить, когда руководитель не соблюдает определенные нормы гражданского права, предусматривающие негативные для него последствия, например:

  • доведение компании до банкротства (п. 3 ст. 56 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона об ООО, п. 3 ст. 3 Закона об АО, п. 4 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон N 127-ФЗ)). Влечет субсидиарную ответственность руководителя по долгам организации;

Примечание. Субсидиарная ответственность — дополнительная к ответственности другого лица, являющегося основным должником (ст. 399 ГК РФ).

  • нарушение обязанности по подаче заявления о банкротстве компании (п. 2 ст. 10 Закона N 127-ФЗ). Также влечет субсидиарную ответственность руководителя;
  • подписание проспекта ценных бумаг, содержащего недостоверную, неполную и (или) вводящую в заблуждение информацию (п. 3 ст. 22.1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Руководитель несет субсидиарную ответственность за убытки, причиненные как действительному (акционеру или держателю ценных бумаг), так и их потенциальному приобретателю;
  • неуведомление кредиторов о наличии признаков банкротства, а также совершение от имени компании сделок, запрещенных в рамках соответствующей процедуры банкротства (п. 1 ст. 10 Закона N 127-ФЗ). В этом случае руководитель несет ответственность за убытки, причиненные третьим лицам.

В целях страхования имущественных рисков, которые могут возникнуть в результате неосмотрительных действий руководителя, в некоторых организациях заключают договоры страхования ответственности руководителя (иных сотрудников, занимающих должности в органах управления, например совете директоров). Страховые взносы по этим договорам выплачивает организация. Страхование риска ответственности руководителей осуществляется в добровольном порядке на основании правил, разработанных страховыми организациями.

Административная ответственность

https://www.youtube.com/watch?v=ytaboutru

В ст. 2.4 Общей части КоАП РФ предусмотрена ответственность должностного лица в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. При этом под должностным лицом коммерческой организации понимается лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа (члены коллегиальных исполнительных органов), выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции.

Особенной частью КоАП РФ предусмотрено достаточно много правонарушений, влекущих административную ответственность для руководителей в различных областях права: трудового, налогового, таможенного, в области предпринимательской деятельности, охраны окружающей среды, транспорта, воинского учета и т.д. Остановимся на нарушениях в области трудового права.

Предлагаем ознакомиться  Гражданскому служащему запрещено быть членом профсоюза

В первую очередь назовем ст. 5.27 КоАП РФ, устанавливающую ответственность за нарушение законодательства о труде и об охране труда. За такие нарушения ответственность несет не только работодатель, штраф может быть наложен и на руководителя (должностное лицо). Штраф составляет от 1000 до 5000 руб. Остальные правонарушения связаны с несоблюдением норм о социальном партнерстве, а именно:

  1. Уклонение от участия в переговорах о заключении коллективного договора, соглашения либо нарушение установленного срока их заключения — ст. 5.28 КоАП РФ.
  2. Непредоставление информации, необходимой для проведения коллективных переговоров и осуществления контроля за соблюдением коллективного договора, соглашения, — ст. 5.29 КоАП РФ.
  3. Необоснованный отказ от заключения коллективного договора, соглашения — ст. 5.30 КоАП РФ.
  4. Нарушение или невыполнение обязательств по коллективному договору, соглашению — ст. 5.31 КоАП РФ.
  5. Уклонение от получения требований работников и от участия в примирительных процедурах — ст. 5.32 КоАП РФ.
  6. Невыполнение соглашения — ст. 5.33 КоАП РФ.
  7. Увольнение работников в связи с коллективным трудовым спором и объявлением забастовки — ст. 5.34 КоАП РФ.

Уголовная ответственность

Отметим, что руководитель привлекается к уголовной ответственности, если в его действиях есть состав преступления — виновного совершенного общественно опасного деяния, запрещенного УК РФ под угрозой наказания. Лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественно опасные последствия, в отношении которых установлена его вина (ст. 5 УК РФ). Если же состава преступления в действиях (бездействии) руководителя нет, он может быть привлечен к административной ответственности.

Итак, в гл. 23 «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях» УК РФ есть ст. 201, устанавливающая наказание за использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Обратите внимание! Если деяние, предусмотренное ст. 201 УК РФ либо иными статьями гл. 23, причинило вред интересам исключительно коммерческой организации, то уголовное преследование осуществляется по заявлению этой организации или с ее согласия.

Статьей 143 УК РФ установлено наказание за нарушение правил техники безопасности или иных правил охраны труда, совершенное лицом, на котором лежали обязанности по соблюдению этих правил. Руководителя в этом случае могут привлечь к ответу, если он:

  • не обеспечил условия, при которых непосредственные руководители отдельных участков работ могли бы осуществить возложенные на них обязанности по охране труда;
  • не принял мер против заведомо известного ему нарушения правил охраны труда нижестоящими руководителями или совместно с ними допустил подобное нарушение;
  • непосредственно осуществляет руководство отдельными видами работ или является ответственным лицом по охране труда в организации;
  • издал указание или распоряжение, противоречащее правилам охраны труда.

Если же ничего такого руководитель не делал, он может подпасть под действие ст. 293 УК РФ (ответственность за халатность).

Кроме того, руководитель может быть привлечен к уголовной ответственности по ст. 145.1 УК РФ за частичную свыше трех месяцев или полную свыше двух месяцев невыплату заработка, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат, совершенную из корыстной или иной личной заинтересованности.

Примечание. Под частичной невыплатой заработка, пенсий, стипендий, пособий и иных установленных законом выплат понимается осуществление платежа в размере менее половины подлежащей выплате суммы.

Статьей 145 УК РФ предусмотрено наказание за необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет.

Уголовный кодекс содержит много статей, предусматривающих уголовную ответственность за различные преступления (уклонение от налогов, принуждение к совершению сделки, разглашение коммерческой тайны, преступления в сфере экологии, здоровья населения и т.д.). И руководителю нельзя забывать, что, поскольку юридическое лицо не может быть субъектом уголовной ответственности (за исключением разве что применения меры наказания в виде штрафа), отвечать за все нарушения придется в первую очередь лично ему.

Л.В.Куревина

Эксперт журнала

https://www.youtube.com/watch?v=ytpressru

«Отдел кадров

коммерческой организации»