1. Преамбула

В преамбуле договора комиссии необходимо указать наименование сторон, кто является комитентом, а кто комиссионером, а также указать лиц, уполномоченных действовать от их имени при заключении договора. Действующее законодательство не содержит специальных требований к фигуре комитента. Комитентом может быть любое дееспособное лицо.

Однако учитывая тот факт, что договор комиссии предполагает последующее приобретение комитентом прав и обязанностей из совершенной комиссионером сделки, то комитент должен быть вправе совершать указанную сделку самостоятельно. Применительно к фигуре комиссионера также отсутствуют особые требования.

https://www.youtube.com/watch?v=channelUCecsh-NEaEW9mphSNlpt2cQ

Для третьих лиц безразлично содержание договора комиссии. При совершении сделки в качестве контрагента выступает комиссионер. Именно он приобретает все права и обязанности. В связи с этим договор комиссии не предполагает выдачу доверенности комиссионеру. Достоинством договора комиссии является отсутствие конфликта полномочий, вытекающих из договора и из выданной доверенности, который свойственен договору поручения.

Для сторон при заключении договора комиссии целесообразно проверить полномочия лиц, которые подписывают данный договор. Также при заключении договора комитенту необходимо проверить, может ли выбранное им в качестве комиссионера лицо, совершать сделки, которые являются предметом договора комиссии. Для получения указанной информации целесообразно запросить у контрагента свежую выписку из ЕГРЮЛ и копии учредительных документов.

Как защитить интересы комитента, если комиссионер приобрел товар по более высокой цене

В данном разделе стороны согласовывают условия наступления и размер ответственности за нарушение договора комиссии. Наиболее распространенной мерой ответственности является неустойка. Комиссионером могут быть допущены следующие нарушения: просрочка исполнения комиссионного поручения, просрочка предоставления отчета комиссионера, просрочка передачи исполненного по договору, неисполнение комиссионером обязанности по страхованию имущества комитента, заключение договора субкомиссии при наличии запрета, согласованного сторонами в договоре.

Изменение договора комиссии

В свою очередь, комитентом могут быть допущены следующие нарушения условий договора комиссии: просрочка выплаты комиссионного вознаграждения или его части, просрочка выплаты компенсации возникших у комиссионера издержек, просрочка выплаты комиссионеру вознаграждения за делькредере. Стороны должны определить, ограничен ли предельный размер подлежащей выплате суммы неустойки по размеру или по сроку.

Как правило, в данном разделе стороны устанавливают соотношение убытков и неустойки. Так, ответственность стороны может быть ограничена неустойкой, тогда взыскание убытков сфер неустойки недопустимо. Неустойка также может носить штрафной характер. В таком случае убытки взыскиваются сверх неустойки в полном объеме. По общему правилу, неустойка должна быть выплачена в полном размере, даже если ее сумма превышает сумму долга и убытков.

В данном разделе стороны вправе определить ответственность комиссионера за необеспечение сохранности переданного ему имущества комитента, а также установить обязанность комитента возместить комиссионеру убытки в случае одностороннего отказа от договора комиссии.

Традиционно в данном разделе договора согласовываются условия, исключающие применение мер ответственности (обстоятельства непреодолимой силы).

Отступление от указаний комитента – это исполнение комиссионного обязательства на условиях, отличающихся от условий договора комиссии. Например, если комитент поручил реализовать товар по цене не ниже 1 млн руб., а комиссионер заключил договор купли-продажи товара с указанием более низкой цены, то налицо отступление от указаний комитента.

Вопрос: можно ли рассматривать в качестве отступлений от указаний комитента действия комиссионера, направленные на изменение предмета договора комиссии?

Ответ: нет, нельзя.

Действия комиссионера, направленные на изменение предмета комиссионного обязательства, нужно рассматривать только как нарушение договора комиссии. В этом случае комиссионер несет перед комитентом ответственность независимо от правил статьи 995 Гражданского кодекса РФ (т. е. правил, регулирующих отступления от указаний комитента).

Например, если комиссионер обязался заключить договор купли-продажи, а заключил договор мены, то действия комиссионера нельзя считать отступлением от указаний комитента. Следовательно, комиссионер несет ответственность за ненадлежащее исполнение комиссионного обязательства и не вправе ссылаться на статью 995 Гражданского кодекса РФ.

Отступления могут быть благоприятными и неблагоприятными.

Благоприятное отступление – это исполнение комиссионного обязательства на более выгодных для комитента условиях по сравнению с условиями договора комиссии. При таком отступлении у комиссионера не возникает ответственности перед комитентом. Кроме того, посредник не обязан обосновывать свои действия. Это объясняется тем, что в рассматриваемой ситуации комитент не несет никаких убытков или дополнительных расходов.

https://www.youtube.com/watch?v=ytcreatorsru

Напротив, благоприятные отступления помогают ему сэкономить свои денежные средства либо получить дополнительную прибыль по сделке, совершенной на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора комиссии. Кроме того, комитент может претендовать на получение части дополнительной выгоды в случае, если при заключении договора комиссии стороны определили комиссионное вознаграждение как твердую сумму.

Неблагоприятное отступление нарушает интересы комитента. О таком отступлении можно говорить тогда, когда комиссионер исполнил комиссионное обязательство на менее выгодных условиях по сравнению с условиями договора комиссии. По общему правилу эти действия посредника нужно рассматривать как нарушение договора, в результате чего кредитор (комитент) вправе потребовать возмещения убытков (п. 1 ст. 393 ГК РФ).

Таким образом, у комиссионера возникает ответственность перед комитентом в случае, если комиссионер исполнил договор комиссии на менее выгодных условиях. Вместе с тем, комиссионер может избежать ответственности, если он обоснует, что его действия регулируются специальными нормами Гражданского кодекса РФ (ст. 995 ГК РФ).

В частности, если комиссионер реализовал имущество по более низкой цене по сравнению с условиями договора комиссии, он может сослаться на правила пункта 2 статьи 995 Гражданского кодекса РФ. Если комиссионер приобрел товар по более высокой цене, – на правила пункта 3 статьи 995 Гражданского кодекса РФ. Наконец если посредник допустил иные отступления (например, приобрел товар в меньшем количестве), – на пункт 1 статьи 995 Гражданского кодекса РФ.

Вопрос: комиссионер обосновывает допущенные отступления, ссылаясь на пункт 2 или 3 статьи 995 Гражданского кодекса РФ. При этом договор комиссии не содержит условия о цене товара. Как в такой ситуации комитент может защитить свои интересы?

Комитенту нужно исходить из того, что если стороны заключили договор комиссии на реализацию (приобретение) товара и при этом не согласовали цену товара, то правила пунктов 2 и 3 статьи 995 Гражданского кодекса РФ не применяются. На это, в частности, указал Президиум ВАС РФ в постановлении от 3 апреля 2001 г. № 7579/00.

Поскольку комитент не определил цену, по которой желал бы реализовать (приобрести) товар, он не вправе обвинить комиссионера в отступлении от данных указаний. Так, комиссионер не мог реализовать товар по более низкой цене (приобрести товар по более высокой цене), потому что такая цена изначально не согласовывалась.

Изменение договора комиссии

Однако комитенту нужно иметь в виду, что несогласование цены товара не означает, что комиссионер вправе реализовать (приобрести) товар по любой цене. По закону комиссионер должен исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях (ст. 992 ГК РФ). Если комитент посчитает, что цена товара не соответствует его интересам, он может попытаться взыскать с посредника убытки за ненадлежащее исполнение комиссионного поручения. Комиссионер будет вправе привести доводы в свою защиту, однако сослаться на правила статьи 995 Гражданского кодекса РФ он не сможет.

Если комитент поручил комиссионеру реализовать имущество (товар), то комиссионер обязан заключить с покупателем (третьим лицом) договор купли-продажи. Цена товара должна быть не ниже цены, указанной в договоре комиссии. Если же комиссионер продаст имущество по более низкой цене, то он исполнит обязательство ненадлежащим образом.

Однако комитент не сможет предъявить требование, если комиссионер обоснует, что его действия правомерны. Комиссионер не будет нести ответственность за реализацию товара по более низкой цене, если докажет одновременно три обстоятельства (п. 2 ст. 995 ГК РФ).

1. Невозможно было продать товар по цене, указанной в договоре комиссии.

Предлагаем ознакомиться  Расторжение договора перенайма договора аренды земельного участка

Комиссионер может привести самые разные доводы в свою защиту. Комитенту необходимо потребовать представить документы, подтверждающие такие доводы.

r /{amp}gt;

Пример того, как возразить комиссионеру, если тот попытается обосновать невозможность продажи товара по согласованной цене

Предположим, комиссионер обязался реализовать товар «А» на территории Красноярского края. При заключении договора комиссии стороны установили минимальный размер цены товара. Однако комиссионер продал товар «А» по более низкой цене.

Обоснования комиссионера: после того как стороны заключили договор комиссии, на территории Красноярского края изменилась экономическая ситуация. Цены на товар «А» резко упали из-за того, что на рынке появился товар «B» – менее дорогой заменитель товара «А». В результате поставщики товара «А» понесли убытки и вынуждены были снизить цену на свой товар. Комиссионер попытался заключить сделку на наиболее выгодных для комитента условиях: продал товар по самой высокой на тот момент цене.

Возражения комитента: комиссионеру необходимо представить документы, подтверждающие его доводы. Например, чтобы доказать изменение цены, посредник должен представить новые прайс-листы крупных поставщиков товара «А».

2. Продажа товара по более низкой цене позволила избежать еще более негативных последствий.

Изменение договора комиссии

Комиссионер может попытаться обосновать, что если бы он не реализовал товар, то комитент понес бы убытки или дополнительные расходы. Такие убытки и расходы превысили бы по своему размеру убытки, возникшие в результате отступлений комиссионера. Следовательно, комиссионер реализовал товар с целью предотвратить неблагоприятные для комитента последствия.

В этом случае комитенту также желательно потребовать представления документов, подтверждающих доводы комиссионера.

r /{amp}gt;

Пример того, как возразить комиссионеру, если тот попытается обосновать, что продажа товара по более низкой цене позволила избежать негативных последствий

Комиссионер обязался реализовать товар «А» на территории Красноярского края. При заключении договора комиссии стороны установили минимальный размер цены товара. Однако продать товар по такой цене оказалось невозможно, в результате чего комиссионеру пришлось реализовать его по более низкой цене.

Изменение договора комиссии

Обоснования комиссионера: товар «А» – скоропортящийся. Если бы комиссионер не реализовал его и передал обратно комитенту, то за время транспортировки этот товар пришел бы в негодность. В результате комитент не смог бы продать его другим покупателям. Следовательно, убытки комитента во много раз превысили бы по размеру ту разницу в цене, которая возникла после реализации товара по более низкой стоимости.

2. Предмет договора

Договор комиссии представляет собой соглашение сторон, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Таким образом, предметом договора комиссии может выступать только совершение сделок.

Это отличает договор комиссии от договора поручения, в рамках которого поверенный обязуется совершить от лица доверителя юридические действия. Необходимо обратить внимание, что предметом договора комиссии может быть практически любая сделка. Исключение составляют только сделки, которые по своей природе не могут быть предметом данного договора.

В данном разделе договора стороны согласовывают сделку, которая должна быть совершена комиссионером. Это может быть как двусторонняя сделка, так и односторонняя. Например, договор комиссии может предусматривать заключение комиссионером договора купли-продажи, договора мены, договора подряда, договора возмездного оказания услуг или публичное обещание награды, проведение публичного конкурса и выдачу банковской гарантии.

В зависимости от характера выбранной сделки, стороны определяют условия сделки, на которых комиссионер обязан ее совершить. Условия совершаемой комиссионером сделки могут быть описаны как в договоре, так и в отдельном приложении. Комиссионер должен совершить сделку в полном соответствии с условиями договора.

Если предметом договора комиссии является заключением комиссионером договоров, то стороны могут согласовать контрагентов, с которыми комиссионер вправе заключать данные договоры.
Одним из спорных вопросов является вопрос о возможности заключения комиссионером сделки с самим собой. Существующая практика полностью отвергает такую возможность. Данное обстоятельство должно учитываться комиссионером при выполнении комиссионного поручения.

Предметом договора комиссии не может быть уже заключенный договор или уже совершенная односторонняя сделка. Если сделка совершена до заключения договора комиссии, то комиссионер не вправе требовать выплаты комиссионного вознаграждения. Если для выполнения комиссионного поручения комиссионер должен иметь лицензию, то в договоре комиссии целесообразно отразить номер лицензии комиссионера. В первую очередь, данное условие направлено на защиту интересов комитента.

Как защитить интересы комитента, если комиссионер приобрел товар по более высокой цене

https://www.youtube.com/watch?v=ytpressru

r /{amp}gt;

r /{amp}gt;

Предположим, выяснится, что срок годности товара на момент его реализации составлял 50 дней. Вместе с тем, перевозка товара из Москвы в Красноярск заняла 10 дней. Следовательно, если бы комиссионер возвратил товар на склад комитента, то комитент смог бы реализовать такой товар иным образом.

Вывод: комиссионер не доказал, что продажа товара по более низкой цене позволила избежать негативных последствий.

3. Комиссионер по уважительным причинам не получил согласие комитента либо не исполнил его новые указания.

Если комитент сможет опровергнуть хотя бы один из доводов комиссионера, то будет вправе потребовать возместить разницу в цене.

r /{amp}gt;

Пример из практики: суд обязал комиссионера, реализовавшего товар по более низкой цене, возместить разницу в цене, потому что комиссионер не доказал невозможность получить предварительное согласие комитента 

ООО «Т.» (комитент) заключило с ОАО «В.» (комиссионер) договор комиссии, направленный на реализацию товара комитента. В частности, комиссионер обязался заключить на международном аукционе договор купли-продажи и реализовать товар по цене не ниже лимита, установленного в договоре комиссии.

https://www.youtube.com/watch?v=upload

Комиссионер продал товар по более низкой цене, чем лимит, указанный в договоре комиссии. По этой причине комитент направил претензию с требованием возместить разницу в цене. Поскольку ОАО «В.» требование не удовлетворило, ООО «Т.» обратилось в суд с иском о взыскании убытков.

Довод ответчика – на международном аукционе цена на товар была значительно понижена. Поэтому комиссионер реализовал товар по наивысшей на тот момент цене. Следовательно, он совершил сделку на наиболее выгодных для комитента условиях. Поэтому допущенное отступление от указаний нельзя рассматривать как нарушение договора комиссии.

Возражение истца – комиссионер не направил запрос с целью получить предварительное согласие на реализацию товара по более низкой цене. Следовательно, он должен нести ответственность за ненадлежащее исполнение обязательства.

Суд согласился с аргументацией истца. По закону комиссионер, реализовавший товар по более низкой цене, обязан доказать, что он не мог получить предварительное согласие комитента на заключение договора купли-продажи (п. 2 ст. 995 ГК РФ). Ответчик сослался лишь на понижение цены на товар в ходе проведения аукциона.

Пример из практики: суд указал, что комиссионер, реализовавший товар по более низкой цене, обязан обосновать причину, по которой пришлось снизить цену 

ООО «К.» (комитент) заключило с ООО «Р.» (комиссионер) договор комиссии, направленный на реализацию товара комитента.

Комиссионер продал товар по более низкой цене по сравнению с ценой, установленной в договоре. По этой причине комитент предъявил к посреднику требование о возмещении разницы в цене.

Довод ответчика – комиссионер неоднократно направлял в адрес ООО «К.» письма с предложением снизить цену. Следовательно, посредник получил право отступить от указаний комитента (ст. 995 ГК РФ).

Возражение истца – комиссионер не обосновал причину снижения цены. Поэтому он должен нести ответственность за ненадлежащее исполнение обязательства.

Суд согласился с аргументацией истца. По закону комиссионер, реализовавший товар по более низкой цене, должен доказать невозможность продажи товара по цене, установленной в договоре комиссии (п. 2 ст. 995 ГК РФ). Поскольку ответчик не пояснил, почему необходимо снизить цену на товар, он был не вправе отступать от указаний клиента.

Предлагаем ознакомиться  Нормативные документы по охране труда

r /{amp}gt;

https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin

Однако бывают ситуации, когда комиссионер покупает имущество по более высокой цене. Если при такой покупке посредник примет разницу в цене на свой счет, то комитент не понесет никаких убытков и его интересы не нарушатся. Однако если комиссионер не сообщит о готовности компенсировать разницу в цене, то комиссионное обязательство будет исполнено ненадлежащим образом. В этом случае комитенту имеет смысл принять одно из решений:

  • получить товар, приобретенный по более высокой цене, и при этом не понести дополнительных расходов;
  • отказаться от товара и предъявить требования к комиссионеру.

О принятом решении необходимо незамедлительно уведомить комиссионера. Если в разумный срок не известить его об этом, то товар, приобретенный по завышенной цене, будет считаться принятым (п. 3 ст. 995 ГК РФ). В результате комитент переплатит за покупку и при этом не сможет потребовать от посредника возмещения убытков.

Если комитент решил получить товар и не понести при этом дополнительных расходов на его оплату, то нужно направить комиссионеру претензию с просьбой возместить разницу в цене (разницу между ценой приобретенного товара и ценой, указанной в договоре комиссии). Если комиссионер откажется в добровольном порядке возмещать такую разницу, то комитент не сможет обратиться в суд с аналогичным требованием. Вместе с тем, комитент получит право отказаться от товара и предъявить к комиссионеру другие требования.

Если комитент изначально решил отказаться от товара, приобретенного по более высокой цене, то нужно незамедлительно уведомить комиссионера об отказе от покупки. Кроме этого, комитент получит право предъявить требования в связи с ненадлежащим исполнением обязательства.

Вопрос: комитент уведомил комиссионера об отказе от товара, приобретенного по более высокой цене. Однако комиссионер сообщил о том, что принимает разницу в цене на свой счет. Можно ли в таком случае отказаться от товара и предъявить требования в связи с ненадлежащим исполнением обязательства?

Ответ: нет, нельзя.

Если комиссионер желает самостоятельно компенсировать разницу между ценой приобретенного товара и ценой, указанной в договоре комиссии, то комитент не вправе отказаться от товара и предъявить требования (абз. 2 п. 3 ст. 995 ГК РФ). Закон не устанавливает срок, за который посредник должен уведомить клиента о намерении самостоятельно компенсировать разницу в цене. Следовательно, комиссионер вправе принять разницу в цене на свой счет даже после того, как комитент уведомит посредника о нежелании принять товар.

Следовательно, задача комитента – не позволить комиссионеру обосновать правомерность отступлений. Комитент не должен допустить того, чтобы комиссионер доказал одновременно два обстоятельства.

1. Комиссионер отступил от указаний с целью защитить интересы комитента.

Посредник обязан доказать, что если бы он не допустил то или иное отступление, то возникли бы негативные для комитента последствия. Например, комитент понес бы убытки или дополнительные расходы, превышающие по своему размеру убытки, возникшие в результате отступления комиссионера.

В свою очередь комитенту необходимо потребовать представления документов, подтверждающих доводы посредника.

2. Комиссионер по уважительным причинам не получил согласие комитента либо не исполнил его новые указания.

https://www.youtube.com/watch?v=ytaboutru

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента без его предварительного согласия по причинам, приведенным в пункте 1 статьи 995 Гражданского кодекса РФ. Если посредник докажет, что его действия обусловлены хотя бы одной из этих причин, то такие действия будут считаться правомерными. Чтобы не позволить посреднику доказать правомерность отступлений, комитент должен привести возражения на доводы комиссионера.

Как возразить на попытки комиссионера объяснить, почему он отступил от указаний комитента

Причины, на которые может сослаться комиссионер

Аргументация комиссионера и возражения комитента

Комиссионер не мог предварительно запросить комитента о дальнейших действиях (п. 1 ст. 995 ГК РФ)

По общему правилу комиссионер должен уведомлять комитента обо всех обстоятельствах, которые могут нарушить интересы клиента. Если комиссионер не направил предварительный запрос с целью получить новые указания, то он обязан доказать, что не имел возможности вовремя уведомить комитента. Как правило, посредники ссылаются на отсутствие средств связи с клиентом. Например, комиссионер может указать на то, что не работало почтовое сообщение.

В этом случае комитенту нужно проверить условия договора комиссии. Если стороны не согласовали способ направления уведомлений в адрес комитента, то комиссионеру не удастся обосновать довод об отсутствии средств связи. Ведь в настоящее время уведомить контрагента можно практически всегда (по телефону, через Интернет и т. д.). Любой из этих способов будет считаться надлежащим. Следовательно, комитент должен настаивать на том, что комиссионер имел возможность предварительно запросить его о дальнейших действиях.

Если же при заключении договора стороны установили, что уведомлять клиента нужно исключительно по почте, то комитенту имеет смысл потребовать доказательств того, что почтовое сообщение не работало

Комиссионер направил запрос комитенту, однако в разумный срок не получил от него ответ (п. 1 ст. 995 ГК РФ)

В этом случае комитент должен проверить, получил ли он запрос от комиссионера. Если запрос отсутствует, необходимо убедиться в том, направлял ли посредник уведомление в адрес клиента. Для этого нужно потребовать представить документы, подтверждающие направление запроса (например, копию такого запроса или почтовую квитанцию). Если комиссионер не представит такие доказательства, то не сможет обосновать правомерность отступлений.

Если комитент получил запрос от посредника, то нужно проверить, были ли даны посреднику новые указания. Если комитент направил сообщение в адрес комиссионера, то тот должен доказать, что в течение разумного срока посредник не получил от клиента новых указаний. Разумность срока определяется исходя из конкретных обстоятельств. Например, если комиссионер обязался заключить сделку в течение 10 дней, а комитент направил письмо с новыми указаниями лишь через 15 дней, то срок для направления ответа будет считаться пропущенным. Следовательно, комиссионер при заключении сделки был вправе отступить от старых указаний комитента. Однако если новые указания были получены посредником через пять дней после направления запроса, то он был обязан следовать таким указаниям.

Комитент, получивший запрос от комиссионера, но не направивший новых указаний, не вправе настаивать на незаконности действий посредника

Договор комиссии предусматривает право на отступление без предварительного уведомления комитента (абз 2. п. 1 ст. 995 ГК РФ)

При заключении договора комиссии стороны могут сформулировать условие, по которому комиссионер вправе без предварительного запроса отступить от указаний комитента (абз. 2 п. 1 ст. 995 ГК РФ). Это условие можно закрепить лишь в том случае, если комиссионер действует в качестве предпринимателя, то есть ведет профессиональную посредническую деятельность.

Если договор комиссии предусматривает право на отступление без предварительного запроса и комиссионер воспользовался этим правом, то нужно проверить, уведомил ли он клиента о своих отступлениях. Так, комиссионер должен сообщить о своих действиях комитенту в срок, установленный в договоре (например, в течение 3, 5, 10 дней и т. д.).

Если договор не содержит указание на такой срок, то о допущенном отступлении нужно сообщить в разумный срок. Разумность срока определяется исходя из конкретных обстоятельств. Например, если организация-комитент зарегистрирована в Москве, а представитель организации-комиссионера отступил от указаний, находясь за за границей, то разумным будет срок уведомления в течение нескольких дней, но отнюдь не недель или месяцев.

Если посредник нарушил срок для уведомления, то отступления от указаний комитента нельзя считать правомерными

3. Сроки выполнения комиссионного поручения

Как правило, стороны ограничивают срок, в течение которого должно быть выполнено комиссионное поручение. В данном разделе стороны определяют начальный и конечный срок выполнения. Также стороны могут согласовать промежуточные сроки. Согласование промежуточных сроков целесообразно, если договор комиссии предусматривает совершение комиссионером значительного количества сделок.

Предлагаем ознакомиться  Договор поручения: учет у доверителя и поверенного

Изменение договора комиссии

Согласование промежуточных сроков предполагает получение по истечении данных сроков отчетов о совершенных комиссионером сделках. Также с истечением промежуточных сроков могут быть связаны обязанность комиссионера передать все полученное по сделкам комитенту и обязанность комитента выплатить комиссионное вознаграждение.

Сроки могут быть определены конкретной календарной датой, указанием на событие, либо истечением определенного периода времени с момента наступления события. Например, начало течения срока может быть связано с моментом заключения договора комиссии.

Раздел договора комиссии, посвященный порядку выполнения комиссионного поручения, является самым объемным. В рамках данного раздела стороны согласовывают следующие условия: указания комитента и порядок их исполнения, условие о ручательстве комиссионера, допустимость субкомиссии, порядок передачи комиссионеру необходимого для выполнения поручения имущества, порядок передачи всего исполненного по договору комиссии комитенту, условие о страховании, вопрос передачи комитентом третьим лицам исполнения комиссионного поручения, порядок компенсации расходов комиссионера, определение судьбы дополнительной выгоды, порядок предоставления отчета комиссионером. Рассмотрим отдельно каждое из указанных условий.

Во-первых, стороны определяют порядок исполнения указаний комитента и допустимость отступления от данных указаний. Указания комитента обычно отражаются в договоре комиссии. В договоре стороны могут установить право комитента давать указания и в процессе исполнения комиссионного поручения. По общему правилу, комиссионер обязан исполнить договор комиссии, руководствуясь указаниями комитента.

Однако может возникнуть необходимость отступления от данных указаний. Для подобных ситуаций в договоре целесообразно согласовать условия, при которых комиссионер вправе поступить подобным образом. В любом случае отступление не должно быть произвольным. Комиссионер обязан уведомить комитента о том, что данные им указания не могут быть исполнены.

Во-вторых, стороны должны согласовать в рамках данного раздела договора моменты, касаемые ручательства комиссионера. По общему правилу, комиссионер отвечает за действительность совершаемой им сделки, но не отвечает за исполнение сделки третьим лицом. Однако стороны могут согласовать условие о ручательстве комиссионера за исполнение третьим лицом сделки (делькредере).

В-третьих, стороны должны обговорить допустимость заключения комиссионером договоров субкомиссии. Если стороны заинтересованы в исключении субкомиссии, запрет необходимо согласовать в данном разделе договора. Также комитент вправе указать комиссионеру лиц, которые могут выступать в качестве субкомиссионеров, ограничить установление отношений субкомиссии посредством перечисления в договоре условий, когда комиссионер вправе заключить договор субкомиссии.

Изменение договора комиссии

В-четвертых, стороны определяют порядок передачи комитентом комиссионеру имущества, необходимого для исполнения комиссионного поручения. Необходимость передачи определяется характером сделок, которые должен совершить комиссионер. Например, если комиссионер в качестве продавца должен заключить договор кули-продажи, то комитент обязан предоставить ему необходимый товар.

В данном разделе договора определяется срок передачи необходимого имущества, порядок его приемки, последствия предоставления имущества ненадлежащего качества. В последнем случае на комитента может быть возложена обязанность заменить вещи, которые не соответствуют требованиям, предъявляемым к качеству.

В-пятых, необходимо согласовать условия порядка передачи исполненного по договору комиссионером комитенту. Стороны определяют срок перечисления денежных средств и порядок их перечисления. Как правило, комиссионер вправе удержать из сумм, подлежащих перечислению комитенту комиссионное вознаграждение.

Комитент может быть заинтересован в передаче третьему лицу права выполнить комиссионное поручение. Подобную возможность необходимо описать в договоре комиссии, согласовав, в частности, совершение всех сделок или только части может быть передано третьему лицу.

В рамках данного раздела договора стороны определяю порядок возмещения комитентом комиссионеру расходов на выполнение комиссионного поручения. В определении договора комиссии содержится указание на то, что комиссионер выполняет поручение за счет комитента, поэтому в данном разделе стороны определяют расходы комиссионера, которые должны быть оплачены комитентом.

Одно из важных условий, которое должно быть согласовано сторонами, касается судьбы дополнительной выгоды, полученной комиссионером при совершении сделок. Действующее законодательство закрепляет обязанность комиссионера действовать в интересе комитента и к его выгоде, т. е. предполагает, что комиссионер должен совершать сделки на максимально выгодных для комитента условиях.

Может возникнуть ситуация, когда комиссионер совершит сделку на значительно более выгодных условиях, чем было согласовано сторонами в договоре комиссии, что приведет к возникновению дополнительного дохода. Целесообразно в договоре комиссии согласовать судьбу дополнительной выгоды, полученной комиссионером.

Она может поступать в полном объеме комитенту или оставаться у комиссионера. Представляется, что наиболее приемлемым является вариант, когда часть дополнительной выгоды остается у комиссионера, а часть передается комитенту. В таком случае комиссионер заинтересован в получении дополнительной выгоды.

Последнее условие, которое должны быть согласовано в рамках данного раздела, — это условие о предоставлении отчета комиссионера. Стороны определяют сроки предоставления и содержание отчета комиссионера. Так, отчет комиссионера может содержать следующую информацию: перечень совершенных комиссионером сделок, указание на контрагентов по сделкам, условия сделок, даты из совершения.

Целесообразно также определить лицо, которое вправе подписать отчет от имени комиссионера. Сведения, указанные в отчете, должны быть подтверждены, поэтому в данном разделе для комитента разумно будет указать перечень подтверждающих документов, которые должны быть приложены к отчету комиссионера, а также согласовать порядок направления возражений на представленный отчет.

https://www.youtube.com/watch?v=ytcopyrightru

В данном разделе договора стороны определяют размер комиссионного вознаграждения и порядок его уплаты. Размер комиссионного вознаграждения может быть установлен в виде фиксированной суммы, в виде процента от совершенной сделки или в виде тарифов за совершение каждого действия комиссионером. Тарифы могут быть отражены непосредственно в договоре или вынесены в отдельное приложение.

Стороны определяют валюту, в которой должно быть выплачено комиссионное вознаграждение, а также решают вопрос о том, включен ли НДС в комиссионное вознаграждение или он уплачивается сверх суммы комиссионного вознаграждения. В данном разделе договора должна быть определена форма выплаты комиссионного вознаграждения.

Допустима выплата комиссионного вознаграждения авансом. В таком случае стороны должны определить вносит ли комиссионер плату за пользование предоставленными денежными средствами (проценты по коммерческому кредиту). Также стороны могут определить, что выплата комиссионного вознаграждения осуществляется после выполнения поручения, либо авансируется лишь частично.

Стороны могут установить в договоре допустимость одностороннего изменения размера комиссионного вознаграждения. Одностороннее изменение возможно только в том случае, если обе или одна из сторон осуществляют предпринимательскую деятельность. В последнем случае право на одностороннее изменение размера вознаграждения может быть предоставлено только стороне, которая не осуществляет предпринимательскую деятельность.

Если в договоре указано на право комитента или комиссионера в одностороннем порядке изменять размер комиссионного вознаграждения, то для защиты интересов другой стороны в договоре определяются пределы увеличения или уменьшения вознаграждения, а также периодичность изменения размера вознаграждения, допустимость одностороннего отказа от исполнения договора в связи с данными изменениями.

8. Разрешение споров

В данном разделе стороны определяют порядок разрешения возникающих противоречий. В случае необходимости стороны могут согласовать обязательное соблюдение претензионного порядка разрешения споров. Претензионный порядок считается согласованным только в том случае, если определены сроки направления, содержание претензии, срок рассмотрения претензии и порядок направления ответа.

Также в данном разделе стороны указывают суд, полномочный рассматривать все возникающие споры.

9. Заключительные положения

В заключительных положениях указывается порядок направления юридически значимых сообщений (писем, претензий), количество экземпляров договора, применимое права.

В данный раздел может быть включено условие о том, что вся предшествующая заключению договора переписка сторон не имеет силы. Также можно включить оговорку о том, что все сведения , которые стали известны одной стороне о хозяйственной деятельности другой стороны, являются конфиденциальной информацией.

Как отмечалось, получить полностью составленный договор, аналогично вышеуказанным этапам, можно использовав программу КонсультантПлюс «Конструктор договоров».

https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertiseru

Автор благодарит юрисконсульта ОАО «ИФЗ» Надежду Брагинец за помощь в подготовке материала.