Сделка с заинтересованностью при участии в тендерах

Сделка приобретает статус сделки с заинтересованностью, если в ней заинтересованы лица, указанные в п.1 ст.45 14-ФЗ (закон об ООО) и п.1 ст.81 208-ФЗ (закон об АО). Это могут быть, например, генеральный директор, член правления или совета директоров. Но это далеко не полный список потенциально заинтересованных лиц.

Сюда можно отнести любых граждан и организации, которые ведут контроль компании. Они же вправе давать обязательные для нее указания. Их заинтересованность проявится наличием в договоре (в качестве посредника, представителя, выгодоприобретателя) контролирующих лиц, либо их близких родственников и подконтрольных компаний.

https://www.youtube.com/watch?v=upload

Заключение сделки можно разделить на 4 условных этапа:

  1. Проинформировать о намерении проведения процедуры.
  2. Выявить причины для одобрения. Проконтролировать соблюдение особых условий.
  3. Одобрить сделку с заинтересованностью.
  4. Заключить сделку.

Иногда третий шаг не проводится, например, в фирме всего один учредитель, и он же является директором. Также порядок заключения упрощается, когда у всех лиц без исключения присутствует интерес.

Решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается компетентным органом большинством голосов (более 50%), если в уставе не указаны другие границы голосования. Голосовать могут только не заинтересованные в сделке лица.

В п.23 Постановления Пленума Верховного Суда от 26.06.2018 г. отмечено также, что не имеют права участвовать в голосовании юрлица, хоть и незаинтересованные, но контролируемые лицами заинтересованными.

Если сделка крупная и с заинтересованностью одновременно

Решение об одобрении составляют в виде протокола общего собрания участников (совета директоров) общества. В нем обязательно прописываются: заинтересованное лицо (лица), основания, на которых заинтересованное лицо (каждое из лиц) является таковым (п.5 ст. 45 14-ФЗ и п.6 ст.83 208-ФЗ).

Этот термин не используется в 44-ФЗ и 223-ФЗ, но факт заинтересованности в заключении конкретной сделки в закупках присутствует. Чаще всего в этих случаях стороны являются аффилированными, т.е. выступают и действуют в интересах друг друга.

Данные манипуляции вряд ли совершаются в благих целях, почти всегда они носят эгоистичный характер. Так действуют недобросовестные заказчики и поставщики, тем самым ограничивая конкурентную борьбу.

Заинтересованными в совершении сделки будут считаться заказчики и  участники, являющиеся супругами, родителями, детьми и др. близкими родственниками, в том числе усыновители и усыновленные, а также подконтрольные лица (организации) при условии, что они:

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • являются контролирующим лицом юрлица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Предлагаем ознакомиться  Сумма штрафа, если водитель не вписан в страховку

— наименование организации;

— место и дата принятия;

— реквизиты (паспортные данные) участника;

Если сделка крупная и с заинтересованностью одновременно

— предмет сделки;

— причины заинтересованности указанных лиц;

— подпись участника.

РЕШЕНИЕ УЧАСТНИКА № 5

Общества с ограниченной ответственностью «Бизнес-Инвест»

г. Санкт-Петербург                                                                     «27» ноября 2019 г.

Гражданин Российской Федерации, Коник Сергей Иванович, паспорт гражданина РФ 0312 017345, выдан Отделением УФМС России по г. Санкт-Петербургу, 20.11.2014 г., зарегистрированный по адресу: г. Санкт-Петербург, Ленинградский проспект, д. 2, кв. 368, являясь единственным участником Общества, в соответствии со ст. ст. 39, 45 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Дать согласие на совершение сделки по продаже Обществом автомобиля Nissan Teana (госномер К090ОС197) Обществу с ограниченной ответственностью «Форсаж» по цене 1 280 000,00 (Один миллион двести восемьдесят тысяч) рублей 00 копеек с отсрочкой платежа на 4 месяца с момента передачи автомобиля.

Заинтересованность в совершении данной сделки имеет генеральный директор Общества Астахова Лидия Александровна в связи с тем, что единоличным исполнительным органом стороны по сделке является директор ООО «Форсаж» Астахов Валентин Андреевич, являющийся супругом Астаховой Лидии Александровны.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpressru

Участник: _________________________________ Коник Сергей Иванович

Акционер должен узнать о совершении сделки с нарушением на годовом собрании

«3. {amp}lt;…{amp}gt; предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки с нарушением порядка {amp}lt;…{amp}gt; не позднее даты проведения годового общего собрания участников по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, за исключением случаев, когда информация о совершении сделки скрывалась от участников и (или) из {amp}lt;…{amp}gt; материалов нельзя было сделать вывод о совершении такой сделки {amp}lt;…{amp}gt;»

У миноритарного акционера нет доступа к документации общества, нет столько финансов и информационных ресурсов, сколько у контролирующего акционера или директора. У них изначально неравновесное положение, поэтому миноритарному акционеру надо помогать. При этом Закон об АО208и Закон об ООО14 максимально сузили возможности оспаривания сделок для акционеров. Верховный суд это поправил.

208 Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

14 Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

В постановлении разъяснили, что по общему правилу акционер/участник должен был знать о нарушении порядка одобрения сделок после годового собрания за исключением случаев, когда информация о сделке скрывалась от акционеров/участников или была неполной и из нее нельзя было сделать вывод о совершении сделки.

Прокомментировал: Дмитрий Степанов, партнер АБ «ЕПАМ», к. ю. н.

Если изменили основные условия сделки, потребуется еще одно одобрение

«4. {amp}lt;…{amp}gt; Последующее изменение основных условий одобренной и совершенной сделки является самостоятельной сделкой (статья 153 ГК РФ) и нуждается в новом одобрении»

Предлагаем ознакомиться  Ипотека на землю условия

Основная цель постановления в том, чтобы произвести «тонкую настройку» новых правил о крупных сделках и сделках с заинтересованностью, в том числе за счет пересмотра положений предыдущего постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28, большая часть которых утратила актуальность в свете изменений закона.

При прочтении нового постановления Пленума Верховного суда возникает вопрос: почему некоторые разъяснения фактически скопированы из постановления Пленума ВАС, но не целиком, а лишь в части? Означает ли это принципиальное изменение позиции при толковании тех положений закона, которые не претерпели модификаций? Или же это вопрос сугубо техники разъяснения Верховным судом положений закона?

Пленум разъяснил, что изменение основных условий совершенной сделки — это самостоятельная сделка, которая нуждается в новом одобрении. К основным условиям относятся, например, цена, предмет, срок, наличие обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств.

Пункт 4 не содержит исключения, в силу которого одобрение не требуется, если изменение основных условий было очевидно выгодным для общества. Такое положение работало до нового постановления.ВАС Поэтому безопаснее одобрять любые изменения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

ВАС Подп. 1 п. 7 постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28

Прокомментировал: Иван Чупрунов, старший юрист Linklaters CIS, старший преподаватель РШЧП

По установленному правилу сделка с заинтересованностью не нуждается в заблаговременном одобрении, но общество должно информировать о ней  незаинтересованных участников и членов совета директоров (при наличии). Уведомление отправляется в течение 15 дней до заключения сделки, если в уставе не прописан другой срок.

Правила уведомления и правила извещения о проведении общего собрания участников (акционеров) схожи. Что необходимо указывать при их составлении (п.3 ст.45 14-ФЗ)?:

  • лицо (лица), являющееся стороной процесса, ее выгодоприобретателем;
  • сумма;
  • объект сделки;
  • прочие существенные условия или правила их определения;
  • заинтересованное лицо (лица);
  • основания, по которым заинтересованное лицо (каждое из лиц) является таковым.

Согласование сделки проводится в том случае, если одно из указанных в законе лиц потребовало после ознакомления с извещением созвать собрание. Право принятия решения остается либо за общим собранием участников (акционеров), либо за советом директоров, в зависимости от того, в чьей компетенции находился вопрос согласования.

Кто вправе требовать созыв общего собрания, отражено в абз.2 п.4 ст.45 14-ФЗ (об ООО) и  п.1 ст.83 208-ФЗ (об АО):

  • руководитель (директор);
  • член коллегиального исполнительного органа;
  • член совета директоров;
  • участник (акционер), владеющий не менее 1% долей (акций), или несколько участников, совместно владеющих таким числом долей (акций).

https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafetyru

Однако есть случаи, когда сделки с заинтересованностью не требуют извещения и одобрения. Их можно найти в п.2 ст.81 закона об АО и в п.7 ст.45 закона об ООО. Данный перечень является очень обширным, приведем лишь некоторые пункты:

  • процедура происходит в рамках обычной хозяйственной деятельности, при условии, что общество в течение длительного времени неоднократно совершало схожие сделки;
  • директор организации является ее единственным участником (акционером);
  • все участники (акционеры) являются заинтересованными. Но в уставе может быть отмечено право участников или акционеров потребовать голосования по сделке;
  • переход собственности в ходе реорганизации;
  • процедура совершается по условиям предварительного договора.
Предлагаем ознакомиться  Штраф за езду без прав и передача управления автомобилем лицу не имеющему прав

Балансовая стоимость активов (руб.)

Предельный размер сделки (руб.)

Не более 25 млрд. 20 млн.
25 — 100 млрд. 50 млн.
100 млрд. — 1 трлн. 500 млн.
1 — 2 трлн. 1 млрд.
Более 2 трлн. 2 млрд.

Следовательно, для большинства организаций сделка не согласовывается, если ее размер меньше 20 млн. руб. и 0,1 % балансовой стоимости активов предприятия. Уставом ООО и непубличных АО можно указывать, что положения о сделках с заинтересованностью к данной компании не относятся.

— предмет сделки;

Член совета директоров вправе оспаривать сделку от имени компании

«7. Участник хозяйственного общества и член совета директоров, оспаривающие сделку общества, действуют от имени общества {amp}lt;…{amp}gt;»

Самый позитивный аспект пункта 7 в том, что Пленум прямо указал, что член совета директоров вправе обращаться с иском от имени общества. Это право предоставляет ГК.65.3 Несмотря на прямое указание нормы, суды в некоторых случаях отказывались рассматривать косвенные иски членов совета директоров.

65.3 П. 4 ст. 65.3 ГК

Пример: три инстанции оставили без рассмотрения косвенный иск члена совета директоров. Суды мотивировали это тем, что в Законе об ООО не указано на соответствующее право члена совета директоров, поэтому статья 65.3 ГК не применяется, даже несмотря на то, что это более поздняя норма.А40

А40 Постановление АС Московского округа от 28.06.2018 по делу № А40-21771/2018

Пункт 7 постановления, в котором упомянут член совета директоров, подтвердил действие статьи 65.3ГК. Это поможет избежать подобных недоразумений в судебной практике.

Прокомментировал: Антон Демченко, адвокат КА «Делькредере»

Если изменили основные условия сделки, потребуется еще одно одобрение

«8. Отказ в иске о признании недействительной крупной сделки, сделки с заинтересованностью или то обстоятельство, что сделка не оспаривалась, сами по себе не препятствуют удовлетворению требования о возмещении убытков, {amp}lt;…{amp}gt; а также не препятствуют удовлетворению иска об исключении из общества участника (акционера) {amp}lt;…{amp}gt;

Новые разъяснения выдерживают логику ранее заданного вектора:ВАС-1 если суд не признал сделку недействительной, участники или само общество вправе предъявлять иски о взыскании с контролирующих лиц убытков или исключении из состава участников корпорации. Такой подход логичен и справедлив.

ВАС-1 П. 12 постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28

Во-первых, у каждого из способов защиты есть свои процессуальные нюансы, например различные сроки исковой давности: для иска об оспаривании сделок он составляет один год, а для иска об убытках — три года. Во-вторых, в делах об оспаривании сделок суды смотрят и на сторону контрагента, оценивают его поведение.

Верховный суд не дал разъяснения для таких ситуаций, когда одновременно исполняются требования о признании экстраординарной сделки недействительной и о взыскании убытков с директора или об исключении участника из корпорации из-за заключения сделки. Сможет ли директор претендовать на возврат уплаченной суммы в счет исполнения решения о взыскании с него убытков? Или сможет ли исключенный участник претендовать на восстановление своего статуса в корпорации? Ответы на эти вопросы остались пока без внимания.

https://www.youtube.com/watch?v=http:utwLZZvLiOI

Прокомментировала: Юлия Михальчук, адвокат, советник Saveliev, Batanov {amp}amp; Partners, преподаватель НИУ ВШЭ.